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注冊防御性商標要注意的問題

作者：中山鑫美知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 時間：2022-06-17 08:03:23

說到近似商標可以和平共存的典型代表莫過于現(xiàn)代汽車和本田汽車的H商標。無論是從形、音、義、構(gòu)成要素、顯著部分、整體外觀等，兩者都非常近似，旁人看來也不過是一正一斜的區(qū)別。按正常商標近似判斷標準兩者不能共存，兩者既然可以共存必然有其不正常之處，即判斷商標近似的考量還要結(jié)合指定使用商品或服務(wù)的特征進行綜合判斷。

一正一斜的兩個H商標指定使用的商品都是汽車。汽車的特征體現(xiàn)在價格和特定購買地點。汽車不是一般的商品，雖不能說汽車就是奢侈品，但汽車的價格較之一般的商品要高，因此消費者在購買汽車之前總會做足準備，對即將要購買的車子的類型、品牌、功能等方面都會提前了解，換句話說，消費者會以較高的注意力來謹慎選擇購買，此時會發(fā)生混淆和誤認的可能性不大。

此外，購買汽車一般要去專門的實體4S店，消費者在進店之前會混淆不同牌子汽車的可能性幾乎不存在?？偨Y(jié)來說就是，因其指定使用商品特殊的銷售渠道和昂貴的價格，消費者通常負有較高的注意義務(wù)，這樣的注意義務(wù)足以發(fā)現(xiàn)近似商標細微的區(qū)別。這也是為什么現(xiàn)代汽車和本田汽車兩個近似商標可以共存的原因。

當然，一般來說近似商標是不能共存的，近似判斷標準也是法定的。不能因為個例而認為只要是使用在特殊商品上就可以申請與他人近似的商標。商標是否近似、能否共存是需要綜合考量的。

“TM”是英語單詞“TradeMark”首寫字母的縮寫，表示所標注的是商標，可能是未注冊商標或者正在申請注冊過程中。在中國，商標上的TM也有其非凡含義，其實TM標志并非對商標起到保護作用，它與R不同，TM表示的是該商標已經(jīng)向國家商標局提出申請，并且國家商標局也已經(jīng)下發(fā)了《受理通知書》，進入了異議期，這樣就可以防止其他人提出重復(fù)申請，也表示現(xiàn)有商標持有人有優(yōu)先使用權(quán)。

用圓圈R，是“注冊商標”的標記，意思是該商標已在國家商標局進行注冊申請并已經(jīng)商標局審查通過，成為注冊商標。圓圈里的R是英文register注冊的開頭字母。注冊商標具有排他性、獨占性等特點，屬于注冊商標所有人所獨占，受法律保護，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔侵權(quán)責任。

“TM”是商標標識，“R”是注冊商標標識，二者受法律保護的力度是不同的。在商標還未成為注冊商標的時候，標注“TM”標記，這樣做就是告訴公眾，這個圖形或文字是作為商品或服務(wù)的“商標”使用的，不是名稱也不是廣告宣傳，這樣就可以避免它所標注的圖形或文字流入公用領(lǐng)域，而不能申請成為注冊商標，享有專用權(quán)；同時打上“TM”標記，也可以作為使用該圖形或文字作為商標的證明，申請注冊商標時，享有使用在先的權(quán)利。當商標成為注冊商標后，就可以在其右上角或右下角標注“R”或“注”注冊標記，或者直接標明是“注冊商標”。

記住注冊標記一定要打在商標的右上角或右下角，這是《中華人民共和國商標法實施條例》規(guī)定的。另外還要說明的一點是，申請中山商標注冊，取得國家商標局發(fā)出的《受理通知書》之后，《商標注冊證》之前這段時間，仍然不可以在商標上標注注冊標記，因為國家商標局發(fā)出《受理通知書》只是商標注冊程序的開始。這個《受理通知書》只是表明商標局受理了商標注冊申請，而未表明該申請是否被核準。事實上有相當數(shù)量的商標注冊申請雖已被商標局受理，但經(jīng)審查后又被駁回了，未能注冊成功。所以在這段時間建議標注“TM”，而不能標注“R”。

1、在初審階段尚未注冊的商標。

2、注冊商標有效期滿及六個月寬展期內(nèi)未提出續(xù)展申請，或商標局已注銷的商標。

3、他人已向商標局提出該注冊商標連續(xù)三年停止使用的。

4、擅自改變了注冊商標的文字、圖形及其組合的。

5、未經(jīng)有關(guān)部門批準，自行改變注冊人名義、地址，以其他事項而未辦理變更手續(xù)的。

企業(yè)在現(xiàn)有使用的注冊商標基礎(chǔ)上，進行保護防御性中山商標注冊，是其中較常用的手段之一。企業(yè)在現(xiàn)有使用的注冊商標基礎(chǔ)上，進行保護防御性商標注冊，是其中較常用的手段之一。

防御商標是指較為知名的商標所有人在該注冊商標核定使用的商品（服務(wù)）或類似商品（服務(wù)）以外的其他不同類別的商品或服務(wù)上注冊的若干相同商標，為防止他人在這些類別的商品或服務(wù)上注冊使用相同的商標。原商標為主商標，其余為防御商標。在注冊防御性商標時應(yīng)該注意以下問題：

（1）商標構(gòu)成要素是否具備獨特的顯著特征。由于防御商標需要在多個不同的非類似商品或服務(wù)的類別中進行注冊，如果商標缺乏獨特的顯著特征或者顯著特征較弱，則很有可能在某些類別的商品或服務(wù)中已有相同或相近似的商標注冊在先而無法注冊，即使獲準注冊，也極有可能因自身先天不足，而無法對主商標起到防御保護作用。

（2）商標法規(guī)定“連續(xù)三年停止使用的”商標有面臨被撤銷的可能。注冊防御商標的目的，并非是要立即使用這些商標，而是限制他人在某些其他相關(guān)類別的商品或服務(wù)上使用或注冊與主商標（被防御商標）相同或相近似的商標，起到一定的防御保護作用，同時又能為未來企業(yè)發(fā)展預(yù)留“伏筆”。所以，注冊防御商標時必須考慮到如何“使用”商標，否則就失去其存在的意義了。從實質(zhì)上說，商標法所指的“使用”涵蓋的范圍非常廣。

事實上，除了商標注冊人已不存在或商標已被廢棄的情況外，一個有用途的商標因“未使用”而被國家工商行政管理局商標局撤銷的先例是極少的。根據(jù)商標法，商標專用權(quán)的范圍是受到嚴格限制的，它不涉及非類似的商品或服務(wù)。從本質(zhì)上講，商標侵權(quán)行為一般僅限于有競爭關(guān)系的同一種或類似的商品和服務(wù)，在無競爭關(guān)系的非類似商品或者服務(wù)上使用與他人商標相同或相似的商標，一般不構(gòu)成侵權(quán)。

因此，在現(xiàn)實的市場活動中，常常有人有意或無意地利用了這一點，他們不想自己付出辛勤努力，而是隨意復(fù)制或模仿他人具有獨創(chuàng)性的商標，尤其是具有一定知名度的商標，使用或注冊在與該商標核定使用的商品或服務(wù)之外的其他類別的商品或服務(wù)上，企圖借用知名商標品牌多年苦心經(jīng)營而形成的影響力“搭便車”，以欺騙公眾，獲取不正當競爭的利益。這種“克隆”商標的現(xiàn)象是在當今市場活動中較普遍存在的，它極有可能引起消費者對商品出處或企業(yè)的混淆，嚴重影響商標權(quán)所有人的商標信譽或企業(yè)信譽。

對于這一類商標被不正當“克隆”的現(xiàn)象，對此相關(guān)法律法規(guī)已有相應(yīng)的規(guī)定和特殊保護措施，但是它僅限于“被公眾所熟知”的知名度較高、顯著性較強的商標，而且其“知名度和顯著性”程度的具體定性除了已被國家或地方工商行政管理機關(guān)認定的“馳名商標”外，由工商行政管理機關(guān)針對個案的實際情況，綜合因素判定。而對于知名度尚不高或尚無法確定的商標來說，則無法保護。因此，注冊防御商標對一些商標具有獨創(chuàng)性、宣傳廣告投入巨大、力求創(chuàng)立馳名品牌形象的企業(yè)來說，具有實質(zhì)性的戰(zhàn)略意義。